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论非法吸收公众存款罪

来源:爱思想作者:王韬 李孟娣时间:2015-04-14

   【摘要】非法吸收公众存款罪是指未经人民银行批准擅自从事资金信贷业务,以将资金贷出营利为目的,擅自吸收公众存款的行为;或者合法设立的金融机构,违反《商业银行法》和相关法律、法规的规定,擅自提高或降低利率吸收存款,破坏存贷款秩序的行为。本罪的保护法益是商业银行设立的准入制度,主体既包括普通主体也包括合法设立的金融机构。本罪以将所吸收的存款用于贷出营利目的为要件,实施直接融资行为不构成本罪。

   

   一、问题的提出

   按照我国刑法典第176条的规定,非法吸收公众存款罪是指非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款,扰乱金融秩序的行为。司法适用中,为了明确该罪犯罪构成的具体标准,最高人民法院通过了《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释18号)(以下简称“《解释》(2010)”)[1]。但无论在理论上还是实践中,仍然存在诸多疑难问题亟待解决。

   司法实践中,由于难以界定合法的民间借贷行为和本罪之间的关系,以致于一些判例明显违背了社会公众的正义观念,律师界、学者提出修改甚至废除本罪的主张。如孙大午案发生后,其辩护律师在给全国人大常委会的信中提出“刑法第176条未能清楚界定非法吸收公众存款的行为,有关法律法规未能明确区分该犯罪行为与合法的民间借贷的界限,增加了中小企业在融资过程中的人身自由的风险,在一定程度上阻碍了经济发展。”{1}学说中,有学者认为非法吸收公众存款罪是一个“无妄的罪行”,“非法吸收公众存款”行为绝大多数情况下都属于有利于社会发展的民商事法律行为,不仅无罪而且合法。该学者认为,本罪中错误混淆了“社会资金”与“公众存款”的概念,错误地设置了“不特定对象”、“公开宣传”和“未经有关部门批准”等构成要素,不当地压缩了为公司法、合同法等基本法律所保护的企业吸收“社会资金”的投、融资活动,有悖法理和市场规则{2}

   但是,非法吸收公众存款行为是市场经济的必然存在,完全废除本罪不能满足保护公众存款安全的需要。因为“无论法律规则如何做出务实的回应及监管政策如何调整,总是存在体外循环的民间金融。其根本原因在于受监管的正规金融融资成本总是高于边缘化的民间金融。”{3}因此,即使在成熟的市场经济国家中,也设立了本罪,以保护公众的存款安全。如日本《关于取缔接受出资、收存款及利息等的法律》第

本文由上海刑事律师尤辰荣发布,原文地址:http://www.lingle64.com/works/1056.html,欢迎分享.